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《政法论丛》2018年第3期

来源:《政法论丛》 作者:匿名 日期:2018-06-14 06:25:44 浏览:1687

合宪性审查专题研究

论设立“宪法和法律委员会”的意义

胡锦光 (中国人民大学法学院,北京100872)

【内容摘要】在我国,推进合宪性审查工作的关键是设立专门的协助全国人大常委会进行合宪性审查的机构。在此基础上,进一步完善和健全合宪性审查程序机制、宪法解释程序机制、宪法实施机制、合宪性审查技术规范等;“宪法和法律委员会”名义上虽说是由法律委员会更名而来,但实际上可以理解为是全国人大新设立的一个专门委员会。这一举措对于推进我国的合宪性审查工作,保证我国宪法监督制度的实效性,无疑具有极其重大的意义,它解决合宪性审查供给能力不足的问题以及全国人大常委会法律的合宪性审查难题,并能够有效统一审查体系和审查标准,从而提升协助合宪性审查机构的级别。

【关词】宪法和法律委员会  宪法监督  合宪性审查  审查标准

 

论中国合宪性审查制度的特色与风格

范进学 (上海交通大学凯原法学院,上海200240)

【内容摘要】中国合宪性审查制度是由国家层面的合宪性审查制度与政党层面的合宪性审查制度共同构成的,国家层面的合宪性审查解决的是包括法律法规内在的规范性文件的是否与宪法相抵触的问题,政党层面的合宪性审查解决的是党内法规和规范性文件是否与宪法法律相一致的问题,虽然两套合宪性审查制度的审查主体与审查对象存在差异,但都是出于解决并处理规范性文件是否同宪法相一致的问题,因而两套合宪性审查制度可以同时并存,各自独立,但又相互衔接、相互配合,共同构成中国特色合宪性审查制度不可或缺的内容,使之成为具有中国特色与中国风格的合宪性审查制度。

【关词】合宪性审查  备案审查  党内法规  中国特色  中国风格

 

论我国公民合宪性审查建议权的双重属性

———以《宪法》第41条为分析基础

焦洪昌  江溯( 中国政法大学法学院,北京100088)

【内容摘要】我国《宪法》第41条的规范结构及合宪性审查制度的运行实践表明,公民合宪性审查建议权具有监督权和救济权的双重属性。近年来,公民合宪性审查建议权逐渐成为重要的权利救济手段,与司法制度的冲突开始浮现。亟待整合权利救济渠道,建立公民审查建议的法院移送机制,以维护法制统一与司法公信力。民主监督属性则是《宪法》赋予公民合宪性审查建议权的规范属性,不能因法院移送机制改革而削弱。为此应当放宽对建议人的主体资格限制,赋予普通公民为公益起诉并提出审查建议的权利;并在合宪性审查制度中设立听证程序,作为加强民主监督属性的措施。

【关词】合宪性审查建议权 双重属性 《宪法》第41条 监督权 救济权

 

人大如何在多元备案审查体系中保持主导性

秦前红  李雷( 武汉大学法学院,湖北 武汉430072)

【内容摘要】当前我国备案审查的主体较为分散,党委、人大、政府和军委的备案审查工作相互独立,形成了多元的备案审查体系。这一体系容易出现多种问题:如不同主体的审查基准难以保持一致,同一备案文件的审查结果可能不同,不利于祛除备案审查中地方保护主义的倾向,还可能弱化人大在备案审查中的地位等。根据宪法有关全国人大常委会是“宪法监督机关”的定位和法制统一的原则,并结合十八大以来备案审查工作越来越受重视的现状,今后需要树立人大在多元备案审查体系中的主导地位。具体而言之,应该逐步统一备案审查基准,授予人大对审查结果的最终判断权,优化人大的宪法解释功能,提升备案审查的公开透明度。

【关词】人大  备案审查  主导性

 

法学理论

生态文明制度的冲突与整合

钟健生  徐忠麟( 江西理工大学环境资源法研究中心,江西 赣州341000)

【内容摘要】生态文明制度分为正式制度和非正式制度,包含法律规范、软法规范、文化规范和习俗规范等四种基本规范。生态文明的正式制度内部及与非正式制度之间都存在一定冲突,影响了我国当前重点加强建设的生态文明法律规范和官方制定的软法规范的权威和认同,给生态文明法治化带来了一定危害,因而有必要对各类规范整合。生态文明制度的规范整合,应当坚持“一元多样”原则,从文化规范、习俗规范、软法规范和法律规范四个层面着手。文化规范要在生态文明建设中融合与创新,习俗规范要进行现代价值的梳理与选择,软法规范要规范化和系统化,法律规范要通过“自上而下”和“自下而上”的双向互动与其他规范整合。

【关词】生态文明制度  法律规范  软法规范  习俗规范  文化规范

 

论判例法推理

王 洪( 中国政法大学逻辑学研究所,北京102249)

【内容摘要】英美法的判例制度其运作本质是法官释法与造法,法院通过释法与造法而创制的先例或判例是法律渊源之一。英美法的判例制度其要义不在于法官在案件审理中从先前的判例得到借鉴和指导,而在于它把判例看作是在某些情况下必须遵循和适用的规则与原则。在英美法的判例制度中,法官在审判案件中受先例的约束,但法官对待先例具有广泛的酌处权。先例原则包括三个方面的含义:一是遵循先例;二是区别先例;三是创制先例与推翻先例。因此,对待先例的推理类型可以概括为:遵循先例的判例法推理、区别先例的判例法推理、创制先例和推翻先例的判例法推理。其推理模式可以概括为:例推模式与类推模式、区别模式、衡平模式与否决模式。而且公开判决理由是通过对话与交流达成共识或多数意见以寻求法律适用统一性或法制统一性的制度安排。

【关词】判例法推理  法官释法与造法  遵循先例与区别先例  推翻先例与创制先例

 

 “执转破”程序启动模式的分解与重塑

赵泽君  林洋( 西南政法大学法学院,重庆 401120)

【内容摘要】《民诉法解释》中的“执转破”程序,以当事人同意为启动条件,实质造成“执转破”程序适用率低的实践困境。从“执转破”程序公益性分析,执行法院依职权启动“执转破”程序具有内在合理性。因此,采用职权主义下的 职权移送主义,增加执行法院职权启动“执转破”程序,废除《民诉法解释》第516条中的倒逼机制,方是解决“执转破”程序适用率低的良方。在职权移送主义的“执转破”程序启动框架下,就“执转破”程序的启动主体、启动条件等规则的重塑进行探讨。

【关词】“执转破”程序  职权移送主义  启动条件

 

宪法基本权利和民事权利的连接与互动

———以人格权为例

窦衍瑞 (山东政法学院民商法学院,山东 济南 250014)

【内容摘要】宪法基本权利是构建民事权利体系的依据与基础,应根据宪法制定民法典。尊重和保障公民权利是宪法基本权利和民事权利共同的价值,连接宪法人格权与民法人格权共同的价值基础是人格尊严。人格权既是宪法权利,用以防范来自国家的侵犯,又是私法领域的民事权利,用以抵御来自私主体的妨害。建议民法典制定中人格权独立成编,将人格尊严置于高于一般人格权和具体人格权的地位。民法典人格权法应引入新兴人格权,如自己决定权、性自主权、性别权等,丰富宪法人身权利的内涵。

【关词】宪法基本权利  民事权利  人格尊严  人格权

 

我国要约收购及触发点的保留与改进

———兼析与欧美上市公司收购规则的比较

唐林垚 (清华大学法学院,北京 100084)

【内容摘要】我国与欧美各国一样,在公司收购的多种方式共存中,更推崇要约收购方式。美国采用自愿要约模式,无要约收购触发点与豁免的规定。英国及欧盟多数成员国规定的全面强制要约触发点为公司股份30%;符合法定情形豁免的是全面强制要约,且有时间和持股比例的限制。我国要约收购触发点以收购方式和持股比例为双重标准,全面要约有两个触发点;豁免的是要约收购方式和发出收购要约;其触发点和豁免规定宽严无度。我国应当根据国情保留部分要约,部分要约触发点为公司已发行股份30%,全面要约触发点为公司股份30%;借鉴英国全面强制要约豁免内容,只豁免全面要约,不能豁免全部的要约收购方式,以平衡收购人与目标公司股东之间的利益,达到治理公司的目的。

【关词】要约收购 部分要约 全面要约 要约豁免 全面强制要约豁免

 

债市改革与风险防控问题研究

债券市场的主体培育:目标、进路与法制变革

 冯果( 武汉大学法学院,湖北 武汉430072)

【内容摘要】没有成熟的市场主体,就没有成熟的市场机制。当前我国债券市场主体架构虽已初步形成,但仍然存在投资者风险意识不足、债券特性未彰、市场监管杂乱和实质功能偏离等问题,亟须予以体系化的培育。从应然目标看,整体结构应更为健全,微观类别应充分竞争,市场主体能动态联通。从整体进路看,要注重培育与规范并重的理念内核,推进市场与监管的共同调适。从具体法制变革看,应围绕直接交易主体、监管主体及中介类主体采取适应不同类别主体定位的实质举措。

【关词】债券市场  主体培育  体系架构  动态联通

 

财政与金融法律界分视域下的地方债务治理

李安安 (武汉大学法学院,湖北 武汉430072)

【内容摘要】财政与金融在我国的关系呈现出含混不清的状态,金融系统与地方财政系统没有保持应有的安全距离,金融行使着某些财政职能或者说金融替代了部分财政功能,这是造成地方债务滥觞的体制性根源。推进财政与金融的法律界分,需要进行财政分权化改革与金融集权化改革,在财政责任方面厘清中央与地方之间的债务责任边界、创新地方政府债务责任的追究形式、实施财政透明度建设工程,建构财政政策与货币政策的制度化协调机制。

【关词】地方债务治理  金融风险  财政风险  财政责任

 

我国债券市场风险治理的规范逻辑与制度构建

袁康( 武汉大学法学院,湖北 武汉430072)

【内容摘要】建立市场化法制化风险防范体系,是维护我国债券市场健康有序发展、切实防范债券市场风险的现实需求。市场化是法制化的前提和基础,法制化是市场化的发展和保障,我国债券市场建立市场化法制化风险防范体系,就是要将债券市场风险的市场化约束机制嵌入到债券市场法律制度之中,并以完善的风险防范规则体系为债券市场风险的识别、预警和处置提供制度保障。构建这一体系的核心问题在于协调债券市场风险防范中政府和市场的关系,并按照市场化与法制化相结合的基本逻辑,明确制度构建中的价值旨向和基本原则,建立符合风险治理现代化要求的债券市场法律制度体系。

【关词】债券市场  风险防范  市场化  法制化  政府与市场

 

刑事法学问题研究

 论我国刑罚配置的优化

何群  储槐植( 北京师范大学刑事法律科学研究院,北京100088)

【内容摘要】我国刑法现代化的核心内容为调整刑罚结构、构筑“严而不厉”的刑事法网。目前,我国刑罚配置问题主要体现在立法方面,亟需进一步优化。立法重刑主义、刑法渊源结构不科学、立法明确性不足等是影响刑罚合理配置的核心问题。合理化配刑需要立法和司法两方面进行体系性努力,通过去重刑化,严密刑事法网;增设新法益,发展行政刑法,提升立法明确性,完善刑罚体系等措施,着力优化我国的刑罚配置。

【关词】刑罚配置  行政刑法  立法明确性  刑罚体系

 

我国禁毒刑事政策调整依据与路径探讨

任娇娇 (重庆大学西部环境资源法制建设研究中心,重庆400044)

【内容摘要】影响毒品市场运行的因素,以及毒品犯罪者对禁毒刑事政策的回应,是我国禁毒刑事政策调整的现实依据。基于此,我国禁毒刑事政策在理念层面应从国家本位调整为国家·社会双本位犯罪治理理念,从严惩个案调整为控制毒品市场犯罪治理理念。我国禁毒刑事政策在具体调整层面,实施对象应当从犯罪人转为集体与市场;实施手段应当是刑事手段与社会手段相结合;适用上,严打转为控制毒品市场、重刑惩毒转为刑罚轻缓化。

【关词】禁毒刑事政策  毒品市场  回应  影响  调整

 

论寻衅滋事罪“口袋”属性的限制和消减

陈小炜 (苏州大学法学院,江苏 苏州215000)

【内容摘要】寻衅滋事罪具有“口袋罪”属性,其在刑法体系中应当坚持补充性辅助地位。司法实践中,必须严格遵循该罪侵犯法益、目的动机、行为方式、情节要素等条件,几种情节并不严重的行为叠加在一起不适宜整体评价,在和其他罪名发生竞合时原则上优先适用普通罪名,尽量用民事责任和行政责任限制和消减寻衅滋事刑事责任。立法改进上,建议限定犯罪动机、廓清模糊用语、增设转化犯条款、确定优先适用一般罪名规则、逐渐将某些行为方式分解到其他罪名和行政法规中,最终废除寻衅滋事罪。

【关词】寻衅滋事罪  口袋罪  属性论  规范论  立法论


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